Dividenduitkering in strijd met uitkeringstoets?

Uitkeringstoets

Een aandeelhoudersbesluit tot dividenduitkering heeft geen gevolgen zolang het bestuur geen goedkeuring heeft verleend. Het bestuur moet de goedkeuring weigeren als het weet of moet voorzien dat de vennootschap na de dividenduitkering niet de opeisbare schulden kan blijven betalen. Dat heet de uitkeringstoets. Bij de NV geldt een andere regeling, die we hier niet bespreken.

Dividend uitkeren in strijd met uitkeringstoets

Als de vennootschap na de dividenduitkering de opeisbare schulden niet kan betalen, dan is dat in strijd met de uitkeringstoets. Dan geldt een ingewikkelde aansprakelijkheidsregeling. Je bent als bestuurder dan alleen aansprakelijk als je dat ten tijde van de dividenduitkering wist of behoorde te voorzien. Dan ben je hoofdelijk en privé aansprakelijk tegenover de vennootschap voor het tekort dat door de dividenduitkering is ontstaan. Hoofdelijke aansprakelijkheid betekent dat de vennootschap iedere bestuurder afzonderlijk voor het gehele tekort aansprakelijk kan stellen en betaling kan eisen.

Uitzondering op aansprakelijkheid

Maar een bestuurder is niet altijd aansprakelijk. De bestuurder is namelijk niet aansprakelijk als hij of zij kan aantonen dat:

1. het niet aan hem of haar te wijten is dat de vennootschap de uitkering heeft gedaan; en

2. hij of zij niet nalatig is geweest in het treffen van maatregelen om de gevolgen (betalingsonmacht) van de dividenduitkering te voorkomen.

Bij geval 1 kan je denken aan een bestuurder die tijdens de bestuursvergadering toelicht waarom hij of zij de dividenduitkering onverantwoord vindt en tegenstemt. Bij geval 2 kan je denken aan een bestuurder die nieuw krediet voor de vennootschap aantrekt om betalingsonmacht te voorkomen.

Zie ook decharge.

Aandeelhouders moeten dividend terugbetalen

Niet alleen het bestuur kan worden aangesproken, maar ook de aandeelhouders. Dat kan als de aandeelhouder die de dividenduitkering ontving wist of behoorde te voorzien dat de vennootschap na de dividenduitkering de opeisbare schulden niet meer kan betalen. Dan is de aandeelhouder verplicht tot betaling van het tekort dat door de uitkering is ontstaan. Maar alleen tot het bedrag of de waarde van de ontvangen dividenduitkering. Als het aansprakelijke bestuur zijn schuld aan de vennootschap heeft betaald, dan moet de aandeelhouder de vergoeding betalen aan de bestuurders. Dat moet dan naar evenredigheid van het deel dat iedere bestuurder heeft betaald aan de vennootschap.

Een bestuurder of aandeelhouder mag zijn schuld (aansprakelijkheid) niet verrekenen met eventuele vorderingen op de vennootschap (bijvoorbeeld een loonvordering van een bestuurder).

Aansprakelijkheid tegenover vennootschap

De bestuurdersaansprakelijkheid is in dit geval een zogenaamde interne aansprakelijkheid. Dat houdt in dat de bestuurder alleen kan worden aangesproken door een andere (nieuwe) bestuurder of de curator als de vennootschap failliet is gegaan. Een schuldeiser of crediteur kan een bestuurder dus niet via deze regeling aansprakelijk stellen als die schuldeiser door een ongeoorloofde dividenduitkering niet meer wordt of kan worden betaald.

Deze regeling van bestuurdersaansprakelijkheid staat in artikel 2:216 lid 3 van het Burgerlijk Wetboek.

• Uitkeringstoets
• Dividend uitkeren in strijd met uitkeringstoets
• Uitzondering op aansprakelijkheid
• Aandeelhouders moeten dividend terugbetalen
• Aansprakelijkheid tegenover vennootschap

Verschil tussen een VOF en een BV

Als je een onderneming wilt beginnen, dan heb je de keuze uit verschillende rechtsvormen. De Vennootschap Onder Firma (VOF) en de Besloten Vennootschap (BV) zijn twee rechtsvormen waarmee je een bedrijf kan uitoefenen en dus winst kan maken. Wat is het verschil tussen een VOF en een BV? Moet ik een VOF of een BV oprichten? We zetten graag een aantal belangrijke verschillen op een rij.

In het algemeen, een VOF is een eenvoudiger, goedkoper en flexibeler vorm om samen te ondernemen. De BV is formeler en duurder. Maar bij een BV is jouw persoonlijke aansprakelijkheid een stuk minder.

Oprichting

Ten eerste de oprichting. Een BV moet je via de notaris oprichten met een oprichtingsakte. Je moet dan ook meteen de aandelen en het bestuur regelen. Dat kan je overigens wel alleen doen, dan ben je een Directeur Grootaandeelhouder. Er geldt geen minimum kapitaaleis voor het oprichten van een BV.

Een VOF kan je zonder tussenkomst van een notaris oprichten. Voor een VOF zijn minstens 2 vennoten nodig. Je kunt een VOF gewoon met een overeenkomst oprichten of zelfs mondeling. Over het algemeen is verstandig om met jouw vennoten een schriftelijke overeenkomst aan te gaan. Je hoeft voor een VOF geen startkapitaal te hebben.

Daar zit ook een bijzonderheid van de VOF. De VOF is geen rechtspersoon, maar een overeenkomst. Een VOF kan dus niet zelfstandig rechtshandelingen verrichten, zoals het sluiten van overeenkomsten. Dat doen de vennoten.

Juridische structuur en organisatie

De juridische structuur van een BV is formeler en dus aan meer regels gebonden dan van een VOF. Bij een BV heb je verplicht een bestuur. Normaal gesproken sluit de BV met bestuurders ook arbeidsovereenkomsten of managementovereenkomsten.

Naast het bestuur moet je verplicht een algemene vergadering van aandeelhouders of AvA hebben. Die moet minimaal 1 keer per jaar vergaderen. De aandeelhouders hebben aandelen, waarop je bijzondere rechten of beperkingen kunt leggen. Je kunt niet zomaar als aandeelhouder in- en uittreden. Aandelen moet je namelijk altijd via de notaris overdragen.

Daarnaast moet de BV statuten hebben. Dat zijn de interne regels waaraan het bestuur en de aandeelhouders zich moeten houden. Voor een statutenwijziging of wijziging van de aandelenverhoudingen moet je steeds naar de notaris. Verder werk je in een BV met bestuursbesluiten en aandeelhoudersbesluiten, waarover formeel gestemd moet worden. Bestuurders worden benoemd en ontslagen door de AvA.

Bij een VOF heb je alleen de vennoten en de vennootschapsovereenkomst. In die overeenkomst leg je samen belangrijke zaken vast, bijvoorbeeld over het delen van de winst. De vennoten kun je zien als de bestuurders van de VOF. Dat zijn de personen die rechtshandelingen aangaan. Er wordt in een VOF niet gewerkt met aandelen. En er is ook geen verplicht vergaderorgaan. Voor een wijziging van de vennoten of de vennootschapsovereenkomst hoef je niet naar de notaris. Dat kan je zelf onderling regelen met jouw medevennoten.

Financiën en belastingen

Daarnaast werkt de BV met aandelenkapitaal en een VOF met inbreng van de vennoten. De bestuurders van een BV moeten verplicht een jaarverslag en een jaarrekening maken en deponeren bij de Kamer van Koophandel. Een VOF hoeft dat niet en hoeft dus ook minder financiële informatie openbaar te maken.

Ook zijn op de BV en VOF verschillende belastingregels van toepassing. Dat kan verschil maken bij de hoogte van de belasting die je over de winst (en het loon van het bestuur of de vennoten) moet betalen. Zo geldt bij de BV dividendbelasting en vennootschapsbelasting. Voor de VOF gelden weer andere fiscale regels. Bijvoorbeeld ook voor het inkomen van bestuurders en aandeelhouders en vennoten in een VOF.

Aansprakelijkheid

Dit is een erg belangrijk verschil tussen de VOF en een BV. Bestuurders van een BV zijn niet privé aansprakelijk, tenzij ze wanbestuur plegen of ernstig nalatig zijn. Een aandeelhouder is alleen aansprakelijk tot het bedrag van zijn of haar inleg.

Bij de VOF is dat anders. Daar zijn alle vennoten 100% privé en hoofdelijk aansprakelijk voor de schulden van de VOF. Ook als het komt door een fout van de andere vennoot. Hoofdelijk aansprakelijkheid betekent dat iedere vennoot voor de gehele schuld van de VOF aansprakelijk is. Die aansprakelijkheid kan je niet uitsluiten, maar uiteraard (net als bij een BV) wel laten verzekeren.

Als je in een risicovolle branche zit, is een BV wellicht verstandiger.

Meer flexibele regels

Voor de VOF gelden minder formaliteiten en dwingende regels dan voor de BV. De BV kent namelijk veel dwingendrechtelijke bepalingen waarvan je niet mag afwijken (in de statuten). Je kunt een VOF dus veel verder naar wens vormgeven dan bij een BV.

Keuze tussen VOF en een BV?

Jouw keuze voor de juiste rechtsvorm is belangrijk. Welke rechtsvorm het beste bij jouw voorkeuren en doelen past, is echter afhankelijk van de omstandigheden.

De VOF en een BV verschillen nogal van elkaar, zowel juridisch als fiscaal. Het kan achteraf blijken dat de gekozen rechtsvorm niet aansluit bij jouw wensen. Dan moet je gaan omzetten of een nieuwe rechtsvorm oprichten. Dat is vaak onhandig en kostbaar. En het is de vraag of de betrokkenen het eens zijn met de omzetting. Dus een VOF of een BV kan veel uitmaken. Als het bedrijf, de geldstromen en de verantwoordelijkheden (en financiële risico’s) groter worden, dan is het wellicht beter om voor een BV te kiezen.

Een ander, maar minder juridisch verschil is de associatie of het beeld dat mensen hebben van de VOF en de BV. Toch kan dat verschil van (commercieel) belang zijn bij de keuze tussen de twee rechtsvormen voor jouw onderneming.

Op de website ikgastarten kan je een schema bekijken.

• Verschil tussen een VOF en een BV
• Oprichting
• Juridische structuur en organisatie
• Financiën en belastingen
• Aansprakelijkheid
• Meer flexibele regels
• Keuze tussen VOF en een BV?

Drie vragen als je een BV opricht

Je wilt een BV oprichten? Maar je hebt nog niet voldoende informatie. Daarom de belangrijkste drie vragen voor het oprichten van een BV op een rij.

Hoe zit dat nou met dat gebruikelijk loon?

Veel ondernemers in spé maken zich zorgen dat als ze een BV oprichten, ze direct het gebruikelijk loon moeten uitkeren. Het gebruikelijk loon is een begrip dat de Belastingdienst heeft ingevoerd. Doel is om ondernemers die winst maken te verplichten een minimale beloning uit het bedrijf te laten halen. Het bedrag, dat jaarlijks wijzigt, ligt boven de € 45.000.

Nou zijn er gelukkig verschillende manieren om niet dat gebruikelijk loon te hoeven betalen. Voor startende ondernemers is er een mogelijkheid om de eerste drie jaar geen gebruikelijk loon uit te keren. Dus als je een BV opricht hoef je niet direct een fors loon uit te keren. Let wel, begin je de BV vanuit een lopende eenmanszaak, dan moet je die periode van die drie jaar aftrekken.

Er is trouwens een aparte regeling voor innovatieve startups.

Wil je alles weten over hoe het werkt met het gebruikelijk loon, inclusief verwijzingen naar modelbrieven om ontheffing te vragen? We hebben er een uitgebreid artikel over geschreven.

Bestuurders, aandeelhouders, directeuren wat is het verschil?

In het vragenformulier moet je nogal wat verschillende functies invullen. Behalve als je de eenvoudige personal holding opricht. Dan vallen alle functies hieronder namelijk samen in één persoon.

Je moet bijna rechten hebben gestudeerd om het onderscheid van die functies goed helder te krijgen. We doen een poging:

– aandeelhouder: de eigenaren van een BV;

– bestuurder: de persoon die formeel is aangesteld in de statuten om de BV te besturen. Dat kan een mens zijn, maar ook een andere onderneming. Een bestuurder heeft bepaalde taken in de wet en in de statuten. Denk aan het opstellen van de jaarstukken.

– directeur: eigenlijk geen echt juridisch begrip. De directeur kan ook bestuurder zijn van de BV, maar dat hoeft niet perse. De directeur is degene die de dagelijkse leiding heeft in de BV. Bij sommige BV’s is geen directeur, omdat er ook geen activiteiten plaatsvinden. In een dergelijke BV is echter wel altijd een bestuurder.

Hoe zit het met de openbaarheid van mijn gegevens?

Als je een BV opricht treed je meer in de openbaarheid. Je bedrijf moet je inschrijven bij de Kamer van Koophandel. Daar moet je ook de jaarcijfers deponeren, ieder jaar. Via het UBO-register kan de overheid en de opsporingsinstanties achterhalen wie de eigenaren van een BV zijn.

De andere kant van het verhaal. Die gedeponeerde jaarcijfers stellen niet veel voor. Ze geven geen zicht op de werkelijke omvang van de onderneming en zeker niet op de winst of omzet. Je kan een BV op ieder adres vestigen, zoals bedrijfsverzamelgebouwen of speciale dienstencentra zoals Regus. De transparantie van de BV is in de praktijk niet zo groot. Zo zijn statuten van een BV niet openbaar en kan niemand zien welke contracten er zijn opgesteld tussen aandeelhouders.

Het zal in de praktijk niet veel problemen geven. Bovendien, je moet de beperkte openbaarheid afwegen tegen de aansprakelijkheid. Heb je een BV dan ben je persoonlijk niet langer aansprakelijk voor zakelijke schulden.

• Drie vragen als je een BV opricht
• Hoe zit dat nou met dat gebruikelijk loon?
• Bestuurders, aandeelhouders, directeuren wat is het verschil?
• Hoe zit het met de openbaarheid van mijn gegevens?